核心内容：非上市股份有限公司向社会公众转让股权构成犯罪吗？下文房地产法律咨询网为大家整理了相关案件情况，供大家查看，希望对大家有所帮助。

　　非上市股份有限公司向社会公众转让股权构成犯罪吗？

　　【裁判要旨】

　　非上市股份有限公司经单位集体研究决定，为筹集经营资金，未经证券监管部门批准，委托中介向不特定社会公众转让公司股东的股权，部分受让人在托管中心托管并到工商部门备案，其行为属于未经批准擅自发行股票的行为，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，应当以擅自发行股票罪定罪处罚。

　　【案件情况】

　　公诉人：上海市浦东新区人民检察院。

　　被告单位：上海安基生物科技股份有限公司(简称安基公司)。被告人：郑戈。2006年12月因犯非法经营罪被判处有期徒刑二年，缓刑三年。2008年4月因犯挪用公款罪被判处有期徒刑三年，撤销前罪缓刑，合并决定执行有期徒刑四年，现在服刑中。

　　被告单位安基公司成立于1997年4月，注册资金为人民币3400万元，股东是2家单位和16名自然人。被告人郑戈担任安基公司的法定代表人兼董事长，持股比例为44%。

　　安基公司成立后主要从事艾滋病药物研发。2001年12月，为筹集研发资金，郑戈提议经股东会集体同意后，委托中介公司及个人向社会不特定公众转让自然人股东的股权。此后直到2007年8月期间，郑戈负责联系并先后委托上海新世纪投资有限公司、上海天成投资实业公司、王存国、周震平、黄浩等个人，以随机拨打电话的方式，谎称安基公司短期内将在美国纳斯达克上市并能获取高额回报，向不特定社会公众推销郑戈及其他自然人股东的股权。由郑戈和中介人员商定每股转让价格为人民币2-4元不等，安基公司与受让人分别签订股权转让协议书和回购承诺书(承诺若3年内不能上市则回购股权)，并发放自然人股东缴款凭证卡和收款收据。

　　经审计，安基公司向社会公众260余人发行股票计322万股，筹集资金人民币1109万余元，其中有157人在股权托管中心托管，被列入公司股东名册，并在工商行政管理部门备案。上述募集资金全部用于安基公司的经营活动和支付中介代理费。

　　安基公司成立后，一直处于艾滋病药物研发阶段，没有任何生产和销售行为。案发后不能回购股票或退还钱款，土地及房产被查封。

　　【审判结果】

　　上海市浦东新区人民法院法院一审认为，被告单位与被告人的行为均构成擅自发行股票罪。

　　第一，转让未上市股份有限公司股权的行为违反法律规定。对于未上市股份有限公司的股权转让，国家相关法律法规和政策一直都有限制性规定。1998年到2002年为严令禁止;2003年到2006年期间，除允许通过上海联合产权交易所转让以外，禁止通过其他方式进行转让;自2006年起，对转让的方式作出限制性规定。本案中，从2001年至2007年8月，安基公司及郑戈转让股权的行为，均违反国家相关法律法规和政策的规定。

　　第二，转让股权行为就是发行股票。依据法律规定，股份公司的股权表现形式就是股票。本案中，安基公司发放给受让人的自然人股东缴款凭证卡中，记载有公司名称、成立时间、法人代码、股本总额、编号、股东姓名、持股数量及法定代表人印章，符合股票的特征和要件。简言之，受让人购买的是未上市股份公司的股票，因此，安基公司转让股权的行为实质上就是发行股票。

　　第三，到股权托管中心托管不影响本案定性。刑法应当着重考察犯罪行为的本质内容。本案中，到托管中心登记的157人和未登记的100余人，他们购买股权的行为在本质上并无区别。到托管中心托管并报工商部门备案，仅从形式上将部分受让人列为公司股东，但实质上，这部分人从未参与公司经营管理，不享受股东权利和履行股东义务。股权托管作为一种表面形式，不能掩盖股权转让行为本身的违法性，亦不影响对本案的定性。　　第四，转让股权行为依法构成擅自发行股票罪。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、证监会《关于整治非法证券活动有关问题的通知》的规定：公司、公司股东擅自向社会公众转让股票，应当追究擅自发行股票的责任。根据最高人民法院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》，擅自发行股票数额在50万元以上，不能及时清偿或者清退、造成恶劣影响的，应予追诉。本案中，被告单位及被告人转让股权获取资金1109万余元，且案发后不能退还钱款，具有较大社会影响，这些均符合擅自发行股票罪的构成要件。

　　综上，被告单位安基公司违反国家政策及相关法律规定，未经证券监管部门的批准，委托他人以公开方式向不特定社会公众发行股票，情节严重;被告人郑戈系安基公司直接负责的主管人员，其行为均已构成擅自发行股票罪。被告单位与被告人均有自首情节，依法从轻处罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚、证据确实充分，罪名成立，应予支持。

　　法院判决：一、被告单位上海安基生物科技股份有限公司犯擅自发行股票罪，判处罚金人民币三十万元;二、被告人郑戈犯擅自发行股票罪，判处有期徒刑二年，维持(2008)六刑初字第82号刑事判决对郑戈判处的有期徒刑四年，决定执行有期徒刑五年六个月;三、违法所得予以追缴。

　　宣判后，被告单位与被告人均未上诉，公诉机关未抗诉，本判决于2009年10月5日生效。

　　案件来源：上海市浦东新区人民法院。